公司设立不能，顾名思义，即公司设立没能成功，是指在公司设立过程中，由于某种原因，导致公司不能成立。

这主要是公司设立过程中，没有依法运作而导致的必然结果。

公司设立不能的表现，在公司设立过程中，由于实质方面或程序方面的欠缺，以及创立大会的决议，而引起公司设立不能。

公司设立失败包括公司设立不能和公司设立无效两种形式。

1.资金未能按期募足

资金未能按期募足有以下情况：

其一，采取发起方式设立公司的，发起人没能认足公司应发行的股份并缴纳股款。

其二，采取募集方式设立公司的，公司发行的股份未能按期认足，或股份虽已按期认足，但未能缴足股款。由于资金没能按期募足，使公司设立缺少法定必备的物的要件，公司当然设立不能。

2.没经国家主管机关批准或国家主管机关不批准　

采取许可设立原则的国家，公司的设立须经国家主管机关批准，这是公司设立必经的法定程序。另外，如果公司设立，没有被国家主管机关批准，那么公司当然不能设立。

3.发起人未按期召开创立大会

创立大会通常被认为是股份有限公司募集设立过程中的决议机构。召开创立大会是采取募集设立方式设立公司必经的法定程序。创立大会应由发起人在法定期限内负责召集和主持。如果发起人没有在法律规定的期限内召开创立大会，不仅违反了法定程序，而且使公司的董事和监事不能产生，公司机关无法建立，公司也不能设立。

4.创立大会作出不设立公司的决议

各国公司法大都规定，由认股人组成的创立大会，有权作出不设立公司的决议。该决议一经作出，公司便设立不能。当然，不设立公司的决议，通常是在发生不可抗力或者经营条件发生重大变化，直接影响公司设立的情况下才作出的。

5.没有进行或不给予设立登记。

设立登记是公司设立必经的最后一道程序。如果公司没有到法定登记机关进行设立登记或法定登记机关不给予登记，公司则不能成立。